АОП излезе с методическо указание за прилагането на чл. 114 от ЗОП относно договорите под условие
На 18.1.2024 г. на Портала за обществени поръчки бе качено първото за календарната година методическо указание на АОП. Помощният документ е посветен на прилагането на новата редакция на чл. 114 от ЗОП (изм. и доп., ДВ, бр. 88 от 2023 г.).
В началото на указанието се очертават измененията в разпоредбата на чл. 114 от ЗОП, в т.ч. новото правило, че гаранцията за изпълнение вече се представя от изпълнителя не при сключване на договора, а след потвърждение от възложителя за осигурено финансиране, както и двете нови основания за прекратяване на договорите – едностранно от възложителя поради непредставяне в срок на гаранцията от изпълнителя, и по силата на закона, когато след изтичане на 10-месечен срок от неговото сключване не е осигурено финансиране.
Специално внимание в указанието на АОП се обръща на действието на новите правила по отношение на заварените договори. В този контекст се сочи, че съгласно § 105, т. 3 от ПЗР на ЗИДЗОП (обн., ДВ, бр. 88 от 2023 г.) измененията и допълненията на чл. 114 от ЗОП влизат в сила от 20.10.2023 г. От органа по методология изрично се подчертава, че нормата на чл. 114 от ЗОП има действие от влизането й в сила и действа занапред (ex nunc) като обхваща случаите на сключени договори, за които възлагането на обществените поръчки е започнало от посочената дата. Във връзка с това се припомня, че съгласно чл. 14, ал. 1 от ЗНА обратна сила на правна норма може да се даде само по изключение и то с изрична разпоредба, каквато в случая не е налице.
В документа се изясняват и други важни моменти от новия режим, вкл. запазената възможност за прекратяване на договора без предизвестие от всяка от страните, когато след изтичане на 3-месечен срок от сключването му не е осигурено финансиране.
Разяснения се правят и по отношение на това, че предпоставка за прилагане на чл. 114 от ЗОП е липсата на осигурено финансиране при откриване на обществената поръчка (което обстоятелство се посочва в съответните документи по процедурата). Акцентира се и върху това, че за да е налице осигурено финансиране е необходимо възложителят да разполага със средствата, същите да са предвидени по бюджета му или да са осигурени чрез договори, споразумения за финансиране или по друг начин, удостоверяващ осигурено финансиране. В случай на осигурено финансиране, разпоредбата на чл. 114 от ЗОП е неприложима, категорични са от Агенцията.
Основавайки се на мотиви, свързани със систематичното място на разпоредбата на чл. 114 от ЗОП в Част втора „Правила за възлагане“, където се регламентира етап от възлагателния процес, който приключва със сключването на договор, от АОП извеждат заключение, че нейното съдържание следва да бъде съобразено с редакцията, която е била в сила при откриването на поръчката.
Горния довод се допълва с аргумента, че в § 93 от ПЗР на ЗИДЗОП (обн., ДВ, бр. 88 от 2023 г.) е предвидено възлагането на обществени поръчки, стартирали до влизането в сила на този закон, да се довършват по досегашния ред, т.е. сключването на договорите под условие по обществени поръчки, открити преди влизане в сила на закона, се подчинява на уредбата от преди направените с посочения ЗИДЗОП изменения и допълнения.
Видно от обосновката, изложена от АОП, предвиденото действие на чл. 114 от ЗОП за в бъдеще е съобразено с обстоятелството, че при откриване на обществената поръчка се обявяват всички условия, включително и това за неосигуреното финансиране. В тази връзка се припомня и това, че основанията за прекратяване на договора са част от съществените условия в поръчката.
Финалното становище на Агенцията е, че разпоредбата на чл. 114 от ЗОП няма обратна сила и съответно не се прилага към договори, сключени преди 20.10.2023 г. Нормата не е приложима и към договори, сключени на и след 20.10.2023 г., за които възлагането на обществените поръчки е започнало преди тази дата, заключват от институцията.
Предвид факта, че преди броени дни липсата на яснота по прилагането на промените в чл. 114 от ЗОП провокира Eкипа на Списание „ЗОП ПЛЮС“ да отправи официално запитване до компетентните институции, може да се направи обосновано заключение, че методическото указание на АОП идва в отговор именно на нашата инициатива. Отичайки това, може да адмирираме кратките срокове, в които конкретното ни запитване получи официален отговор.
С пълния текст на указанието, налично в секция „Методология“, подсекция „Методически указания“ на Портала за обществени поръчки, може да се запознаете ТУК.
Източник: АОП
