Новини

АОП с указание относно възможностите за индексиране на цени по договори за обществени поръчки в условия на висока ценова динамика

Агенцията по обществени поръчки публикува методическо указание относно възможности за индексиране на договори по време на изпълнението им в условия на инфлация. Това става ясно от съобщение на институцията, поместено на Портала за обществени поръчки.

В началото на обяснителния документ, изведен с номер МУ-1 от 1 април 2022 г., се подчертава, че измененията в договори за обществени поръчки задължително следва да се реализират при стриктно прилагане на всички относими разпоредби на европейското законодателство, в частност директиви 2014/24/ЕС и 2014/25/ЕС. Това е така, доколкото само при пълно съобразяване с действащите правила, няма да се стигне до нежелани последици като подмяна на резултата от проведените процедури и заобикаляне на правилата за тяхното провеждане.

Друго принципно положение, върху което обръщат внимание от ресорната агенция (позовавайки се и на основанията за изменение, предвидени в чл. 116, ал. 1 от ЗОП) е това, че преценката за законосъобразността на дадено изменение следва да се прави за всеки конкретен случай, след установяване на конкретните фактически обстоятелства и подвеждането им към правната норма спрямо всяка конкретна поръчка. Именно с това от страна на АОП се обосновава и обективната невъзможност да се даде общо указание за индексиране.

След изясняване на изложените принципни положения относно законосъобразността на договорните изменения, от АОП подчертават, че разпоредбите на ЗОП предоставят достатъчно възможности за гъвкаво управление на договорите в различни хипотези, в това число такива на повишена ценова динамика в хода на тяхното изпълнение.

Експертите на АОП поясняват, че когато се обсъжда изменение на договор, което засяга единствено цената, основанията, които принципно биха могли да са приложими, в зависимост от конкретните фактически обстоятелства, са предвидени в чл. 116, ал. 1, т. 1 и т. 3 от ЗОП.

Припомня се, че промяна в цената на основание чл. 116, ал. 1, т. 1 от ЗОП е допустима само когато възможността за това изначално е предвидена в документацията на поръчката и договора чрез ясни, точни и недвусмислени клаузи, включително клаузи за изменение на цената или опции. Това означава, че в предварително обявените условия трябва да е бил зададен конкретен механизъм, известен на всички заинтересовани лица, който определя точно, ясно и недвусмислено при какви обстоятелства и по какъв начин ще се реализират предвидените изменения или опции.

Спрямо действащи договори, които не съдържат клаузи, които позволяват прилагане на чл. 116, ал. 1, т. 1 от ЗОП, при необходимост от изменение на цената без други промени би могло да се изследва приложимостта на чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Прилагането на това основание, посочват от АОП, е допустимо когато необходимостта от изменението се налага поради обстоятелства, които възложителят не е могъл да предвиди,включително и при полагане на дължимата грижа, и не засяга предмета на договора.

В контекста на приложимостта на основанието по чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП, в указанието се прави важното уточнение, че когато като причини се изтъкват промени в пазарните условия, специфики на пазара, процеси или явления, би следвало позоваването на тях да е съпроводено с данни, които ги доказват по безспорен начин. Необходимо е да се установи и наличието на пряка причинна връзка, като се съобрази момента на сключване на договора, други фактори оказали влияние, конкретните договорни клаузи, и пр.

Важна констатация от документа на АОП е това, че по отношение непредвидимостта са възможни и ситуации, при които са налице обективни обстоятелства, ноторно известни, които водят до драстична промяна в пазарните условия (като напр. бедствия, кризи, война и пр.). В подобна хипотеза би могло да се приеме, че невъзможността за запазване на цените по съществуващите договори се дължи на причини от обективен характер, които не са могли да бъдат предвидени.

В този аспект, общ извод според Агенцията може да се направи единствено относно наличието на ноторно известни обективни обстоятелства, за които се приема, че не биха могли да бъдат предвидени. От там нататък, считат от ресорната институция, за да се приложи чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП е необходимо да се обоснове и докаже, че именно тези обстоятелства, в пряка причинна връзка, налагат промяна в цената. Тази преценка няма как да бъде обща, а подлежи на изследване и обосноваване за всеки конкретен договор, отново препращат към уговорката от началото на документа експертите от АОП.

В контекста на конкретния проблем с високата ценова динамика, с която се характеризират пазарните отношения през последните месеци, в обяснителния документ се подчертава, че от съществено значение при промяна на цената в хипотезата на трайно растяща инфлация, е да бъдат определени специфични индекси или комплекс от такива, според съответния предмет на поръчката, които да бъдат наблюдавани и да служат като база за актуализация.

Според указанието на АОП, с оглед обективност и недопускане на възможности за злоупотреби, би било уместно разработването на методики, съдържащи комплекс от индекси, при отчитане спецификите на отделните стопански сектори и браншове по начин, който позволява реално и точно отчитане на промените във всички ценообразуващи елементи и относителната тежест на всеки от тях, така че индексираната цена да отразява действителните изменения, дължащи се на непредвидените обстоятелства.

Тук от АОП отново не се ангажират с конкретика, като сочат, че специфичното съдържание и механизъм за определяне на цените предполагат познания и експертиза по съответния предмет на поръчката относно формирането на цената и възможните подходи за индексирането ѝ, за което е необходимо ангажирането на браншови организации и органи със съответната компетентност в областта. Мотивите на Агенцията са колкото очаквани и добре познати, толкова и разбираеми – от там сочат, че доколкото разработването на подобна методика предполага специални знания извън сферата на компетентност на АОП, агенцията може да изрази само принципно отношение от гледна точка уредбата на обществените поръчки.

В указанието все пак се дават някои общи насоки относно подхода на индексирането – използването на този подход спрямо вече действащи договори изисква съобразяване с множество въпроси, в т.ч. и относно ограничението, предвидено в чл. 116, ал. 2 от ЗОП относно допустимия максимален размер на увеличението на общата стойност на поръчката. Като част от въпросите, които задължително следва да бъдат уредени, е и това да се определи моментът, от който ще е приложимо отчитането на разработените инфлационни индекси. Доколкото този момент ще е различен за всеки отделен договор, в зависимост от етапа на неговото изпълнение, задължително следва да се определи и обхватът на приложимост на индексирането от гледна точка изпълнени и неизпълнени дейности.

В заключение, в методическото указание се сочи също така, че изменението на договора е правна възможност за страните, и е едно от възможните решения във всеки случай, за което е необходимо тяхното съгласие.

Помощният документ завършва с поредно напомняне, че преценката дали са налице изискуемите от закона предпоставки винаги се извършва от възложителя за всеки отделен договор и съобразно относимите фактически обстоятелства, доколкото той носи отговорността за законосъобразното възлагане и изпълнение на обществената поръчка.

Макар да внася някаква яснота по отношение на възможностите за индексация на договори за обществени поръчки, указанието оставя отворени редица въпроси, които все по-често си поставят възложители и изпълнители на контракти по ЗОП. Въпроси както с по-конкретно техническо естество, така и принципни – като например дали след заявките от края на 2021 г. са били предприети реални стъпки за създаване на междуведомствена работна група, която да изработи национални индекси за сектор строителство, съответно да предложи единни формули за индексация на цените по сключени договори, които да отчитат промените в цените на използваните ресурси (в т.ч. труд и механизация). На този етап обаче тези въпроси остават без официален отговор.

С указанието, което е достъпно на Портала за обществени поръчки в секция „Методология“ в подстраница „Методически указания“, може да се запознаете тук.

Източник: АОП

Show More

Related Articles

Back to top button
error: Content is protected !!

Adblock Detected

Please consider supporting us by disabling your ad blocker